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              洗錢罪辯護律師詳解:洗錢罪綜述及法規匯總(2017年版)

              時間:2018-05-30 10:18發布:重慶合縱律師事務所
                

              1997年3月14日,我國新刑法典在191條首次確立了“洗錢罪”, 對洗錢罪的犯罪構成、刑事責任進行了明確的規定。近年來隨著毒品犯罪、恐怖活動犯罪、金融犯罪等上游犯罪行為類型、形式的不斷豐富,在司法實踐中出現的洗錢案例越來越多。


              洗錢罪所涉及的領域非常廣泛,包括法律、金融、稅務、商業、外交等,是一種較為復雜刑事犯罪活動。2006年我國針對洗錢行為專門制定了單行法律《反洗錢法》以及其他相關的法律法規,但是對于律師而言,僅局限與法條的理解,對實務案件的辦理是遠遠不夠的。研究個罪的相關理論是律師辦理相應案件的必修課。本文從洗錢罪的概念入手,匯總了洗錢罪的相關法律法規,以期為廣大律師同仁提供相關參考。


              一、洗錢罪的概念


              洗錢罪,是指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪,恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源與性質,而提供資金賬戶,協助將財產轉換為現金、金融票據、有價證券,通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移,協助將資金匯往境外,或者以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的行為。


              二、洗錢罪的立法沿革


              我國在 1989 年批準了《聯合國禁毒公約》,并根據公約的要求在 1990 年頒布了《關于禁毒的決定》。該決定是我國進行反洗錢行動的開端,履行了公約規定的義務,是洗錢罪刑事立法的雛形。由于該決定僅僅將對毒品犯罪的收益進行清洗的行為納入處罰范圍之內,對處罰洗錢行為涵蓋的范圍限制太多,并沒有包括其他嚴重的犯罪行為的收益,也正是由于這樣打擊的范圍太小而使大多數實質上的洗錢行為逃脫了法律的制裁,使得洗錢活動越來越頻繁,犯案數量增多。


              因此我國于 1997 年刑法中明確增設了洗錢罪這一罪名,規定了毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪三種上游犯罪。在 2001 年的修正案(三)中增加了恐怖活動犯罪,在2006 年的修正案(六)中又增加了貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪,即現行的刑法規定了七種上游犯罪。我國刑法不僅規定了上游犯罪的種類,而且列舉了幾種洗錢手段并用“其他方式”涵蓋了復雜多變的洗錢方式。為了更具體專業地打擊洗錢罪,我國于 2006 年通過并于次年實行了《中華人民共和國反洗錢法》。


              2009年最高人民法院出臺了《最高人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2009〕15號)進一步規范了司法機關對洗錢犯罪的打擊與法律適用。


              三、洗錢罪的構成要件:


              (1)本罪侵犯的客體為是復雜客體,即金融管理秩序和司法機關的正?;顒?。


              (2)本罪的客觀方面表現為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪的違法所得及其產生的收益的來源和性質的行為。具體表現有以下幾種方式:


              ①提供資金賬戶。提供資金賬戶,既可以是將自己在金融機構開設的賬戶提供給有關的犯罪分子,也可以是為有關的犯罪分子開立新的賬戶。如金融機構為有關犯罪分子開設賬戶即是。


              ②協助將財產轉換為現金或金融票據。這是指有關的犯罪分子將其通過特定犯罪所得的贓物轉換為現金或金融票據提供便利條件的行為。


              ③通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移。這是指通過轉賬、委托付款等結賬方式將有關犯罪分子通過特定犯罪所獲得的資金轉移到其他賬戶,使犯罪所得混入合法財產之中。


              ④協助將資金匯往境外。是指享有資金調往境外權利的個人或者企業為有關犯罪分子提供幫助將犯罪所得資金匯往境外。


              ⑤以其他方式掩飾、隱瞞有關犯罪的違法所得及其產生的收益的來源和性


              質。這是指上述四種方法之外的為有關犯罪分子掩飾、隱瞞違法所得及其產生的收益的來源和性質的行為。根據最高人民法院2009年11月4日《關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》規定,這類行為主要有:通過典當、租賃、買賣、投資等方式,協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的;通過與商場、飯店、娛樂場所等現金密集型場所的經營收入相混合的方式,協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的;通過虛構交易、虛設債權債務、虛假擔保、虛報收入等方式,協助將犯罪所得及其收益轉換為“合法”財物的;通過買賣彩票、獎券等方式,協助轉換犯罪所得及其收益的;通過賭博方式,協助將犯罪所得及其收益轉換為賭博收益的;協助將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境的;通過其他方式協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的。


              (3)本罪的主體是已滿16周歲且具有刑事責任能力的自然人和單位。


              (4)本罪的主觀方面為故意,即行為人明知自己的行為會發生掩飾、隱瞞他人犯罪所得及其收益的來源和性質的結果,并且希望或者放任這種結果發生。行為人必須明知是上游犯罪所得及其產生的收益。


              四、洗錢罪的認定


              (1)罪與非罪的界限


              洗錢罪的成立應當以上游犯罪事實成立為前提。否則,不會構成本罪。但上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實的,不影響對洗錢罪的審判。上游犯罪事實可以確認,因行為人死亡等原因不予追究刑事責任的,不影響洗錢罪的認定。上游犯罪事實成立,依法以其他罪名定罪處罰的,也不影響洗錢罪的認定。


              (2)此罪與彼罪


              1. 本罪與掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪


              本法第312條規定的掩飾、隱瞞犯罪所得、收益罪,與本條規定的洗錢罪,兩者都屬于連累犯的范疇,即行為人明知是犯罪分子的違法所得,仍事后給予了犯罪分子某種幫助,因此,兩者存在著很大的聯系。但是,從具體犯罪構成要件而言,兩者也存在著以下幾方面的區別:


              ①侵犯的客體不同,前者侵犯的是雙重客體,其中主要客體是金融管理秩序,從而該罪被歸類在“破壞社會主義市場經濟秩序罪”,后者侵犯的是單一客體,即社會管理秩序。


              ②行為的對象不同,前者特指毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的違法所得及其產生的收益,后者泛指一切犯罪的所得贓物。


              ③行為方式不同,前者是指通過某類中介機構來隱瞞和掩飾違法所得及其收益的性質和來源,后者則包括窩藏、轉移、收購或代為銷售贓物四種行為。


              2. 本罪與窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪


              刑法第三百四十九條規定的窩藏、轉移、隱瞞毒品、毒贓罪與本條規定的洗錢罪,存在以下幾個方面的區別:


              ①侵犯的客體不同,前者侵犯的是雙重客體,后者侵犯的是單一客體,即社會管理秩序。


              ②行為的對象不同,前者指毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等七大類罪的違法所得及其產生的收益,后者特指走私、販賣、運輸、制造毒品罪的毒品和毒贓。


              ③行為方式不同,前者指行為人通過中介機構將有關違法所得及其產生的收益的來源和性質加以隱瞞和掩飾,是屬于狹義上的“洗錢”行為,后者指行為人為走私、販賣、運輸、制造毒品罪的犯罪分子窩藏、轉移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物,是屬于廣義上的“洗錢”行為。


              3. 如何認定行為人“明知”會發生掩飾、隱瞞他人犯罪所得及其收益的來源和性質的結果。


              《洗錢案件解釋》規定,對于“明知”,應當結合被告人的認知能力,接觸他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數額,犯罪所得及其收益的種類、數額,犯罪所得及其收益的轉換、轉移方式及其被告人的供述等主、客觀因素進行認定。


              具有下列情形之一的,可以認定被告人明知系犯罪所得及其收益,但有證據證明確實不知道的除外:


              (1)知道他人從事犯罪活動,協助轉換或轉移財物的;


              (2)沒有正當理由,通過非法途徑協助轉換或者轉移財物的;


              (3)沒有正當理由,以明顯低于市場的價格收購財物的;


              (4)沒有正當理由,協助轉換或者轉移財物,收取明顯高于市場的“手續費”的;


              (5)沒有正當理由,協助他人將巨額現金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉的;


              (6)協助近親屬或者其他關系密切的人轉換或者轉移與其職業或者財產狀況明顯不符的財物的;


              (7)其他可以認定行為人明知的情形。


              五、洗錢罪的追訴標準


              最高人民檢察院、公安部關于印發《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》的通知(公通字[2010]23號)第四十八條?。巯村X案(刑法第一百九十一條)]明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:


              (一)提供資金賬戶的;


              (二)協助將財產轉換為現金、金融票據、有價證券的;


              (三)通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移的;


              (四)協助將資金匯往境外的;


              (五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。


              六、洗錢罪的刑事處罰


              《中華人民共和國刑法》第一百九十一條 【洗錢罪】明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金:


              (一)提供資金賬戶的;


              (二)協助將財產轉換為現金、金融票據、有價證券的;


              (三)通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移的;


              (四)協助將資金匯往境外的;


              (五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。


              單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。


              七、洗錢罪法律法規匯總


              1、法律


              (1)、《中華人民共和國刑法》 第一百九十一條 【洗錢罪】明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數額百分之五以上百分之二十以下罰金。


              (2)、《中華人民共和國反洗錢法》(2006年10月31日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過)


              第六章 法律責任


              第三十條 反洗錢行政主管部門和其他依法負有反洗錢監督管理職責的部門、機構從事反洗錢工作的人員有下列行為之一的,依法給予行政處分:


              (一)違反規定進行檢查、調查或者采取臨時凍結措施的;


              (二)泄露因反洗錢知悉的國家秘密、商業秘密或者個人隱私的;


              (三)違反規定對有關機構和人員實施行政處罰的;


              (四)其他不依法履行職責的行為。


              第三十一條 金融機構有下列行為之一的,由國務院反洗錢行政主管部門或者其授權的設區的市一級以上派出機構責令限期改正;情節嚴重的,建議有關金融監督管理機構依法責令金融機構對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員給予紀律處分:


              (一)未按照規定建立反洗錢內部控制制度的;


              (二)未按照規定設立反洗錢專門機構或者指定內設機構負責反洗錢工作的;


              (三)未按照規定對職工進行反洗錢培訓的。


              第三十二條 金融機構有下列行為之一的,由國務院反洗錢行政主管部門或者其授權的設區的市一級以上派出機構責令限期改正;情節嚴重的,處二十萬元以上五十萬元以下罰款,并對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員,處一萬元以上五萬元以下罰款:


              (一)未按照規定履行客戶身份識別義務的;


              (二)未按照規定保存客戶身份資料和交易記錄的;


              (三)未按照規定報送大額交易報告或者可疑交易報告的;


              (四)與身份不明的客戶進行交易或者為客戶開立匿名賬戶、假名賬戶的;


              (五)違反保密規定,泄露有關信息的;


              (六)拒絕、阻礙反洗錢檢查、調查的;


              (七)拒絕提供調查材料或者故意提供虛假材料的。


              金融機構有前款行為,致使洗錢后果發生的,處五十萬元以上五百萬元以下罰款,并對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員處五萬元以上五十萬元以下罰款;情節特別嚴重的,反洗錢行政主管部門可以建議有關金融監督管理機構責令停業整頓或者吊銷其經營許可證。


              對有前兩款規定情形的金融機構直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員,反洗錢行政主管部門可以建議有關金融監督管理機構依法責令金融機構給予紀律處分,或者建議依法取消其任職資格、禁止其從事有關金融行業工作。


              第三十三條 違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。


              2、司法解釋


              (1)、《最高人民法院、最高人民檢察院關于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規定》(2016年12月26日最高人民法院審判委員會第1705次會議、最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第59次會議通過,自2017年1月5日起施行 法釋〔2017〕1號)


              為依法適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定,現就辦理相關案件具體適用法律若干問題規定如下:


              第一條 下列犯罪案件,應當認定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規定的“犯罪案件”:


              (一)貪污、挪用公款、巨額財產來源不明、隱瞞境外存款、私分國有資產、私分罰沒財物犯罪案件;


              (二)受賄、單位受賄、利用影響力受賄、行賄、對有影響力的人行賄、對單位行賄、介紹賄賂、單位行賄犯罪案件;


              (三)組織、領導、參加恐怖組織,幫助恐怖活動,準備實施恐怖活動,宣揚恐怖主義、極端主義、煽動實施恐怖活動,利用極端主義破壞法律實施,強制穿戴宣揚恐怖主義、極端主義服飾、標志,非法持有宣揚恐怖主義、極端主義物品犯罪案件;


              (四)危害國家安全、走私、洗錢、金融詐騙、黑社會性質的組織、毒品犯罪案件。


              電信詐騙、網絡詐騙犯罪案件,依照前款規定的犯罪案件處理。


              (2)、《最高人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》(法釋〔2009〕15號)


              為依法懲治洗錢,掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益,資助恐怖活動等犯罪活動,根據刑法有關規定,現就審理此類刑事案件具體應用法律的若干問題解釋如下:


              第一條 刑法第一百九十一條、第三百一十二條規定的“明知”,應當結合被告人的認知能力,接觸他人犯罪所得及其收益的情況,犯罪所得及其收益的種類、數額,犯罪所得及其收益的轉換、轉移方式以及被告人的供述等主、客觀因素進行認定。


              具有下列情形之一的,可以認定被告人明知系犯罪所得及其收益,但有證據證明確實不知道的除外:


              (一)知道他人從事犯罪活動,協助轉換或者轉移財物的;


              (二)沒有正當理由,通過非法途徑協助轉換或者轉移財物的;


              (三)沒有正當理由,以明顯低于市場的價格收購財物的;


              (四)沒有正當理由,協助轉換或者轉移財物,收取明顯高于市場的“手續費”的;


              (五)沒有正當理由,協助他人將巨額現金散存于多個銀行賬戶或者在不同銀行賬戶之間頻繁劃轉的;


              (六)協助近親屬或者其他關系密切的人轉換或者轉移與其職業或者財產狀況明顯不符的財物的;


              (七)其他可以認定行為人明知的情形。


              被告人將刑法第一百九十一條規定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益誤認為刑法第一百九十一條規定的上游犯罪范圍內的其他犯罪所得及其收益的,不影響刑法第一百九十一條規定的“明知”的認定。


              第二條 具有下列情形之一的,可以認定為刑法第一百九十一條第一款第(五)項規定的“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質”:


              (一)通過典當、租賃、買賣、投資等方式,協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的;


              (二)通過與商場、飯店、娛樂場所等現金密集型場所的經營收入相混合的方式,協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的;


              (三)通過虛構交易、虛設債權債務、虛假擔保、虛報收入等方式,協助將犯罪所得及其收益轉換為“合法”財物的;


              (四)通過買賣彩票、獎券等方式,協助轉換犯罪所得及其收益的;


              (五)通過賭博方式,協助將犯罪所得及其收益轉換為賭博收益的;


              (六)協助將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境的;


              (七)通過前述規定以外的方式協助轉移、轉換犯罪所得及其收益的。


              第三條 明知是犯罪所得及其產生的收益而予以掩飾、隱瞞,構成刑法第三百一十二條規定的犯罪,同時又構成刑法第一百九十一條或者第三百四十九條規定的犯罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。


              第四條 刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條規定的犯罪,應當以上游犯罪事實成立為認定前提。上游犯罪尚未依法裁判,但查證屬實的,不影響刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條規定的犯罪的審判。


              上游犯罪事實可以確認,因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責任的,不影響刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條規定的犯罪的認定。


              上游犯罪事實可以確認,依法以其他罪名定罪處罰的,不影響刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條規定的犯罪的認定。


              本條所稱“上游犯罪”,是指產生刑法第一百九十一條、第三百一十二條、第三百四十九條規定的犯罪所得及其收益的各種犯罪行為。


              第五條 刑法第一百二十條之一規定的“資助”,是指為恐怖活動組織或者實施恐怖活動的個人籌集、提供經費、物資或者提供場所以及其他物質便利的行為。


              刑法第一百二十條之一規定的“實施恐怖活動的個人”,包括預謀實施、準備實施和實際實施恐怖活動的個人。


              (3)、《最高人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件》具體應用法律若干問題的解釋(1998年8月28日最高人民法院審判委員會第1018次會議通過 法釋〔1998〕20號)


              為依法懲處騙購外匯、非法買賣外匯的犯罪行為,根據刑法的有關規定,現對審理騙購外匯、非法買賣外匯案件具體應用法律的若干問題解釋如下:


              第一條 以進行走私、逃匯、洗錢、騙稅等犯罪活動為目的,使用虛假、無效的憑證、商業單據或者采取其他手段向外匯指定銀行騙購外匯的,應當分別按照刑法分則第三章第二節、第一百九十條、第一百九十一條(洗錢罪,編者注)和第二百零四條等規定定罪處罰。


              非國有公司、企業或者其他單位,與國有公司、企業或者其他國有單位勾結逃匯的,以逃匯罪的共犯處罰。


              3. 行政法規規章


              (1)、《娛樂場所管理條例》(2006年1月29日中華人民共和國國務院令第458號公布 根據2016年2月6日《國務院關于修改部分行政法規的決定》修訂):


              第五條 有下列情形之一的人員,不得開辦娛樂場所或者在娛樂場所內從業:


              (一)曾犯有組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪,制作、販賣、傳播淫穢物品罪,走私、販賣、運輸、制造毒品罪,強奸罪,強制猥褻、侮辱婦女罪,賭博罪,洗錢罪,組織、領導、參加黑社會性質組織罪的;


              (二)因犯罪曾被剝奪政治權利的;


              (三)因吸食、注射毒品曾被強制戒毒的;


              (四)因賣淫、嫖娼曾被處以行政拘留的。


              (2)、《文化部關于發布文化市場行政審批辦事指南和業務手冊的通知》


              六、審批條件:


              (一)申請人


              1.有下列情形之一的人員,不得申請設立娛樂場所:


              ①曾犯有組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪,制作、販賣、傳播淫穢物品罪,走私、販賣、運輸、制造毒品罪,強奸罪,強制猥褻、侮辱婦女罪,賭博罪,洗錢罪,組織、領導、參加黑社會性質組織罪的;


              ②因犯罪曾被剝奪政治權利的;


              ③因吸食、注射毒品曾被強制戒毒的;


              ④因賣淫、嫖娼曾被處以行政拘留的。


              4、地方司法文件


              (1)、《河南省高級人民法院、河南省人民檢察院、河南省公安廳關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的指導意見》(豫檢會[2015]11號2015年12月30日)


              第5條 對于明知是非法吸收公共存款犯罪、集資詐騙犯罪所得及其收益,為其提供資金賬號的、協助將財產轉換為現金或者金融票據的、通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移,或協助將資金匯往境外的以及用其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的性質和來源的,可以依照《刑法》第191條之規定,以洗錢罪追究刑事責任。對于明知是非法吸收公眾存款犯罪、集資詐騙犯罪所得及其收益的資金,占有人或使用人拒絕追繳或者拒不說明贓款去向的,可以依照《刑法》第312條之規定,以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任。


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